Hefboom volgens A-G ook vereist bij lucratief belang volgens vangnetbepaling

24 december 2021

Recent heeft Advocaat-Generaal Niessen geconcludeerd dat om tot de beoordeling te komen dat sprake is van een lucratief belang sprake moet zijn van een hefboom van tenminste factor 10, ook als het gaat om een lucratief belang volgens de ‘vangnetbepaling’.

Lucratief belang

 

Samengevat is de lucratiefbelangregeling bedoeld om vermogensrechten die, op basis van de omstandigheden waaronder zij verkregen zijn, geacht worden mede een beloning voor werkzaamheden van een belastingplichtige te zijn, in box 1 te belasten. Het gaat dan om aandelen, vorderingen of daarmee vergelijkbare rechten. Voor aandelen geldt aanvullend dat de soort achtergesteld moet zijn bij andere soorten aandelen en dat de achtergestelde aandelen minder dan 10% van het totale geplaatste (formeel) kapitaal uit mag maken. Veelal: de verhouding cumulatief preferente aandelen / reguliere aandelen is meer dan 90 / 10. Ook bij een preferent dividend van minimaal 15% kunnen de aandelen onder de lucratiefbelangregeling vallen.

 

Indien de verkregen aandelen niet aan deze voorwaarden voldoen, maar economisch gezien wel overeenkomen, kan op grond van de ‘vangnetbepaling’ alsnog sprake zijn van een lucratief belang. In ieder geval is hierbij van belang dat er een extreem hoog rendement behaald kan worden. Onduidelijk is of ook sprake moet zijn van een hefboom van tenminste factor 10.

 

Conclusie A-G Niessen

 

In de onderhavige zaak ging het over een CFO van een onderneming in de modebranche, die de mogelijkheid kreeg om aandelen te verkrijgen in zijn werkgever. Het ging slecht met de onderneming, dus de waarde van de aandelen daalde. De CFO wilde zijn verlies in box 1 in aanmerking nemen.

 

De rechtbank oordeelde dat dit niet kon, omdat geen sprake zou zijn van een lucratief belang. Het Hof meende echter dat wel degelijk sprake was van een lucratief belang, omdat – kort gezegd – enorme rendementen behaald konden worden. In aanloop naar de uitspraak van de Hoge Raad op het cassatieberoep van de staatssecretaris heeft A-G Niessen geconcludeerd dat in het onderhavige geval geen sprake is van een lucratief belang, omdat samengevat de soort aandelen waarin de CFO een belang hield, meer dan 10% vertegenwoordigden van het totale eigen vermogen dat verschaft was aan de onderneming. Volgens de A-G is ook in de vangnetbepaling de 10%-eis van belang; inclusief agio en informeel kapitaal kunnen de achtergestelde aandelen geen lucratief belang vormen als ze meer dan 10% van het totale eigen vermogen vertegenwoordigen.

 

Het is nu afwachten hoe de Hoge Raad oordeelt. Hoe dan ook zal die uitspraak leiden tot verduidelijking omtrent de (tot nu toe beperkt uitgekristalliseerde) lucratiefbelangregeling en dan m.n. de vangnetbepaling in deze regeling.

 

Vragen over lucratief belang of medewerkersparticipatie? Neem dan contact op met Twan Weusten of Dennis Sweere.

 

Bron: Conclusie A-G Niessen 4-10-2021, nr. 20/04413, ECLI:NL:PHR:2021:926.

Amsterdam

Beechavenue 78-80
1119 PW Schiphol-Rijk

Postadres
Postbus 74681
1070 BR Amsterdam

020 653 18 12

Amsterdam@pkfwallast.nl

Delft

Delftechpark 40
2628 XH Delft

Postadres
Postbus 332
2600 AH Delft

015 261 31 21

Delft@pkfwallast.nl

Rotterdam

Schaardijk 372
2909 LA Capelle aan den IJssel

Postadres
Postbus 84030
3009 CA Rotterdam

010 450 40 20

Rotterdam@pkfwallast.nl

Woerden

Pompmolenlaan 9
3447 GK Woerden

Postadres
Postbus 533
3440 AM Woerden

0348 416 262

Woerden@pkfwallast.nl

Alphen aan den rijn

Europaplein 10F
2408 GX Alphen aan den Rijn

Postadres
Postbus 533
3440 AM Woerden

0172 748 218

AlphenaandenRijn@pkfwallast.nl

© PKF Wallast is a member of PKF International – a global network of independent firms.
PKF International Limited is a family of legally independent firms and does not accept any responsibility or liability for the actions or inactions of any individual member or correspondent firm or firms.
"PKF" and the PKF logo are registered trademarks used by PKF International and member firms of the PKF International Network. They may not be used by anyone other than a duly licenced member firm of the Network.