Als bank vergaande voorwaarden stelt, is borg onzakelijk

27 november 2018

Een verlies uit borgstelling is niet aftrekbaar als negatief resultaat uit overige werkzaamheden als de borgsteller alleen borg stond vanwege zijn positie als ab-houder van de schuldenaar. De Belastingdienst kan aannemelijk maken dat deze situatie zich voordoet als de bank alleen onder vergaande voorwaarden de financiering van de schuldenaar-bv wil voortzetten.

Een man houdt een aanmerkelijk belang (ab) in twee holdings. Een van deze holdings houdt (in)direct 100% van de aandelen in zes andere vennootschappen, 5% van de aandelen in een andere bv en 33,3% van de aandelen in een andere vennootschap. De holding heeft een kredietfaciliteit bij de bank. De holding stelt zekerheid door pandrechten te vestigen op diverse activa. Bovendien staat de ab-houder borg. Wanneer de bank hem aanspreekt als borg, wil de man zijn borgstellingsverlies aftrekken als negatief resultaat uit overige werkzaamheden. Maar de Belastingdienst weigert de aftrek omdat de borgstelling onzakelijk zou zijn. Het geschil belandt voor Rechtbank Noord-Holland. Volgens vaste rechtspraak kan een ab-houder geen verlies uit borgstelling aftrekken als deze borgstelling alleen is aan te merken als een aandeelhoudershandeling, aldus de rechtbank. De bewijslast ligt daarbij bij de Belastingdienst. De inspecteur maakt inderdaad aannemelijk dat een onafhankelijke derde niet onder dezelfde voorwaarden tegen een winstonafhankelijke vergoeding borg zou staan. Zo heeft de ab-houder geen vergoeding voor het borg staan gevraagd. Daarnaast waren de eigen vermogens en de resultaten van de holding en haar dochtervennootschappen negatief. De bank is alleen bereid onder vergaande voorwaarden verder te financieren. De ab-houder heeft met zijn handelen aanvaard dat hij voor een nog groter deel van zijn vermogen gratis zekerheid biedt. Zo handelen is onzakelijk, zodat het borgstellingsverlies niet aftrekbaar is van het resultaat uit overige werkzaamheden.

 

Bron: Rb. Noord-Holland 16-11-2018, AWB – 17 _ 2409 (ECLI:NL:RBNHO:2018:10037)

Amsterdam

Beechavenue 78-80
1119 PW Schiphol-Rijk

Postadres
Postbus 74681
1070 BR Amsterdam

020 653 18 12

Amsterdam@pkfwallast.nl

Delft

Delftechpark 40
2628 XH Delft

Postadres
Postbus 332
2600 AH Delft

015 261 31 21

Delft@pkfwallast.nl

Rotterdam

Schaardijk 372
2909 LA Capelle aan den IJssel

Postadres
Postbus 84030
3009 CA Rotterdam

010 450 40 20

Rotterdam@pkfwallast.nl

Woerden

Pompmolenlaan 9
3447 GK Woerden

Postadres
Postbus 533
3440 AM Woerden

0348 416 262

Woerden@pkfwallast.nl

Alphen aan den rijn

Europaplein 10F
2408 GX Alphen aan den Rijn

Postadres
Postbus 533
3440 AM Woerden

0172 748 218

AlphenaandenRijn@pkfwallast.nl

© PKF Wallast is a member of PKF International – a global network of independent firms.
PKF International Limited is a family of legally independent firms and does not accept any responsibility or liability for the actions or inactions of any individual member or correspondent firm or firms.
"PKF" and the PKF logo are registered trademarks used by PKF International and member firms of the PKF International Network. They may not be used by anyone other than a duly licenced member firm of the Network.